Avec les changements apportés au mécanisme de fonctionnement et de gestion des entreprises, la nouvelle législation démontre un mécanisme de protection optimisé et plus accessible des investissements étrangers.
Conformément à notre article précédent, Changements et impacts de la loi sur l'investissement étranger de la RPC sur le cadre réglementaire actuel de la Chine pour l'investissement étranger (I), nous donnons une brève introduction aux changements et aux impacts sur les formes d'investissement étranger réglementé, le cadre réglementaire des investissements étrangers et la légitimité de la structure VIE découlant de la mise en œuvre de la loi sur l'investissement étranger de la RPC («la loi») et des «règlements d'application de la loi sur l'investissement étranger de la RPC »(中华人民共和国 外oulez 投资 法 实施 条例) (« le règlement », collectivement dénommé« la nouvelle législation »avec la loi). En outre, la nouvelle législation modifie également l'ancien mécanisme d'exploitation et de gestion des entreprises conformément à «la loi de la République populaire de Chine sur les coentreprises sino-étrangères» (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), «the Law of the People's République de Chine sur les coentreprises coopératives sino-étrangères »(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业), et« la loi de la République populaire de Chine sur les entreprises entièrement étrangères »(中华人民共和国 外资企业 法) (collectivement désignées comme «trois lois sur les entreprises financées par des fonds étrangers») et démontre un mécanisme de protection optimisé et plus accessible pour les investissements étrangers. Cet article se concentrera sur ces deux problèmes.
I. Ajuster les modèles de fonctionnement et de gestion de l'entreprise pour accroître la flexibilité de la gouvernance d'entreprise
1. Modifications de la nature de l'entreprise et de sa structure organisationnelle
Conformément à l'article 31 de la loi, la forme organisationnelle, la structure organisationnelle et les activités des entreprises à capitaux étrangers sont régies par la loi sur les sociétés de la RPC («la loi sur les sociétés») et la loi sur les partenariats de la République populaire de Chine («la loi sur le partenariat»), etc. En particulier, pour les entreprises à capitaux étrangers sous la forme de sociétés à responsabilité limitée, l'organe de décision suprême n'est plus le conseil d'administration, mais l'assemblée générale des actionnaires. Les questions importantes liées à la gouvernance d'entreprise, telles que les différentes autorités de l'assemblée générale des actionnaires et du conseil d'administration, les règles de procédure, etc., seront déterminées en référence aux dispositions pertinentes du droit des sociétés. Par exemple, les résolutions relatives à la modification des statuts, à l'augmentation ou à la diminution du capital social et à d'autres décisions importantes ne sont plus les questions nécessitant l'accord unanime du conseil d'administration, mais nécessitent une majorité des deux tiers des voix valables en l'assemblée générale des actionnaires conformément au droit des sociétés.
2. Application de la loi des contrats de coentreprise / pactes d'actionnaires
Conformément à trois lois sur les entreprises financées par des fonds étrangers, les contrats de coentreprise / coopération, les documents constitutionnels et leurs modifications ne peuvent entrer en vigueur qu'avec l'approbation de l'autorité de régulation compétente. Étant donné que la loi a supprimé le concept de contrats de coentreprise / coopération et n'oblige plus l'entreprise à passer par la procédure d'approbation ou de dépôt d'un dossier conformément à ses statuts, les exigences antérieures pour l'approbation et la validité du contrat et des articles d'association ne sont plus applicables et les autorités de régulation compétentes n'interféreront plus avec le contenu spécifique des pactes d'actionnaires et des statuts de l'entreprise. [1]
Parallèlement, les dispositions relatives aux droits importants des actionnaires dans le pacte d'actionnaires ou les statuts seront plus flexibles. Par exemple, le transfert de capitaux propres ne nécessitera plus le consentement de l'autre partie de la coentreprise ou de la coopération. Au lieu de cela, l'article 71 de la loi sur les sociétés s'applique, qui stipule que le transfert de capital d'une société à responsabilité limitée peut être effectué avec le consentement des actionnaires détenant plus de la moitié des actions. Parallèlement, les actionnaires peuvent également parvenir à un accord limitant le transfert de capital différent de ceux prévus par la loi sur les sociétés.
3. Période de transition et maintien des engagements existants
Avant la mise en œuvre de la loi, la structure organisationnelle et la forme organisationnelle des entreprises existantes peuvent être incompatibles avec les dispositions du droit des sociétés ou de la loi sur les partenariats. Par conséquent, la loi prévoit une période de transition de cinq ans, pendant laquelle les entreprises existantes peuvent ajuster leur structure organisationnelle et leurs documents constitutionnels, ou continuer à les conserver, mais doivent passer par les formalités de modification à l'expiration de la période de transition.
II. Améliorer le mécanisme de protection supplémentaire des investissements étrangers pour l'ouverture du marché
1. Mettre en place et améliorer le système de services pour les investissements étrangers
L'article 16 de la loi donne aux entreprises financées par des capitaux étrangers le droit de participer aux activités de passation des marchés publics par le biais d'une concurrence loyale; L'article 15 des présentes, d'une part, stipule le droit des entreprises à capitaux étrangers d'avoir un accès égal aux travaux normatifs, d'autre part, précise que les entreprises à capitaux étrangers ne doivent pas subir de préjudice en raison de conditions injustes telles que structure de propriété, structure organisationnelle, nationalité de l'investisseur ou marque de produit, etc. De telles dispositions sont une réponse aux demandes des principaux partenaires commerciaux pour que la Chine desserre son entrée sur le marché. Cependant, lorsqu'il existe encore des incohérences entre ces dispositions et les normes nationales et les réglementations spécifiques relatives aux marchés publics nationaux, d'autres documents d'orientation doivent être publiés.
2. Renforcer la protection des droits de propriété intellectuelle
Outre les dispositions relatives aux investissements étrangers en actions en Chine, la loi réaffirme la position de la Chine en matière de renforcement de la protection des droits de propriété intellectuelle étrangers. La question clé des négociations commerciales sino-américaines est la protection des droits de propriété intellectuelle des investissements étrangers en Chine. La loi et le règlement stipulent clairement une série de mesures visant à renforcer la protection des droits de propriété intellectuelle des investissements étrangers, telles que l'interdiction du transfert de technologie obligatoire, la protection des secrets commerciaux et le renforcement de l'application de la loi des droits de propriété intellectuelle, qui démontrent toutes une réglementation optimisée. cadre de protection des droits de propriété intellectuelle des investisseurs étrangers. [2]
Après ces deux articles, nous avons une meilleure compréhension des changements majeurs apportés au cadre réglementaire des investissements étrangers en Chine par la mise en œuvre de la nouvelle législation. Cependant, nous ne pouvons ignorer que la mise en œuvre harmonieuse de la nouvelle législation nécessite une nouvelle abolition ou un ajustement de la législation actuelle et des politiques pertinentes liées à l'investissement étranger, à l'exception des trois lois sur les entreprises financées par des fonds étrangers. À l'heure actuelle, le Ministère du commerce, la Commission nationale du développement et de la réforme, le Ministère de la justice et d'autres départements ont déjà amélioré et continueront d'améliorer en profondeur la législation pertinente en vigueur, et les autorités réglementaires compétentes ont également constamment clarifié et expliqué les problèmes difficiles le processus de mise en œuvre de la loi. On pense que le passage en douceur de l'ancien cadre de réglementation des investissements étrangers à un nouveau sera finalement réalisé grâce aux efforts de toutes les parties.
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
Photo de couverture par Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) sur Unsplash
Contributeurs: Xiaodong Dai
