Il vise à empêcher les actionnaires de la société d'échapper à leurs responsabilités en se cachant sous le voile corporatif de la responsabilité limitée.
Ce poster a été publié pour la première fois dans CJO MONDIAL, qui s'engage à fournir des services de consultation dans la gestion des risques commerciaux transfrontaliers liés à la Chine et le recouvrement de créances. Nous expliquerons ci-dessous comment fonctionne le recouvrement de créances en Chine.
Selon le reportage, en juillet 2022, Zhang Kangyang, le fils de Zhang Jindong, président du club de football italien Inter Milan et contrôleur de facto de Suning.com (l'un des plus grands détaillants de commerce électronique en Chine) a perdu un procès. devant la Haute Cour de Hong Kong, le rendant responsable d'une dette de 255 millions de dollars américains car il avait donné sa garantie personnelle pour sa société dans le cadre d'un accord de financement.
Comme la société pourrait avoir peu d'actifs en sa possession, le verdict met les créanciers en position de récupérer leurs actifs sur les vastes actifs personnels de son contrôleur de facto (contrôleur effectif).
Cette affaire indique que pour le recouvrement de créances auprès de sociétés débitrices chinoises, il est préférable que le contrôleur de facto du débiteur se porte garant à l'avance.
1. Pourquoi avez-vous besoin que le contrôleur de facto de la société chinoise se porte garant à l'avance ?
En ce qui concerne le recouvrement de créances en Chine, la plus grande préoccupation des créanciers est que le débiteur est une société qui n'a plus d'actifs pour régler la dette.
Vous n'avez aucun moyen d'enquêter sur la responsabilité du contrôleur de fait de la société, car il n'est qu'un actionnaire de la société et n'a qu'une responsabilité limitée.
Lors d'un apport au capital de la société, l'actionnaire n'est plus responsable des dettes de la société. De plus, le montant de l'apport en capital de la plupart des actionnaires chinois n'est pas si élevé.
En fait, de nombreuses entreprises chinoises, dans leur expansion ambitieuse, les transactions fréquentes et de grande valeur peuvent impliquer des fonds ou des dettes dépassant de loin leur capital social, et même dépassant de loin leurs actifs nets ou l'échelle de leurs actifs.
Cependant, le contrôleur de facto de la société peut s'être transféré les bénéfices de la société légalement ou secrètement par le biais de la distribution de dividendes ou d'autres méthodes financières, ne laissant que le risque d'assumer d'énormes dettes à la société.
À ce stade, vous devez tenir responsable le contrôleur de facto de la société.
2. Il est courant que le contrôleur de facto de la société chinoise se porte garant.
En Chine, les institutions financières sont bien conscientes de ces risques. Leur démarche consiste à rendre le contrôleur de fait personnellement responsable de la garantie des dettes de l'entreprise.
Une garantie personnelle signifie que le contrôleur de fait doit fournir une garantie pour les dettes avec tous ses biens propres.
Comme la plupart des endroits en Chine n'ont pas de régime de faillite personnelle (à l'exception de Shenzhen, la ville qui vient de devenir la première et de loin la seule zone pilote de ce régime), cela signifie également que le contrôleur de facto devra également garantir la dette avec tous ses biens futurs. Parce qu'il ne peut pas être libéré des dettes impayées par le régime de la faillite personnelle.
De plus, il n'y a pas de régime de fiducie mature en Chine, qui permet au débiteur de diviser ses actifs en une fiducie. En conséquence, ses actifs restent généralement en sa possession et peuvent être utilisés pour payer la dette.
De cette manière, les institutions financières chinoises maîtrisent parfaitement le contrôleur de facto des sociétés qui se cachent derrière le voile corporatif de la responsabilité limitée.
3. Que devez-vous faire ?
Si vous pensez que votre transaction avec l'entreprise chinoise est très importante et que la solvabilité de l'entreprise chinoise est en cause, vous pouvez demander au contrôleur de fait de l'entreprise de signer le contrat, en précisant explicitement qu'il assumera conjointement et plusieurs passifs aux dettes de la société.
En Chine, il existe deux types de garanties :
(1) Un type est la garantie générale, ce qui signifie qu'un garant n'assumera sa responsabilité de garantie que lorsque le débiteur manque à ses obligations. En tant que tel, vous devez d'abord intenter une action en justice contre le débiteur, gagner le procès et confirmer que le débiteur ne satisfait toujours pas au jugement avant d'exiger que le contrôleur de facto agisse en tant que garant du remboursement de la dette. .
(2) L'autre type de garantie est la garantie solidaire, ce qui signifie que le garant et le débiteur sont solidairement responsables de la dette. En d'autres termes, si le débiteur ne paie pas la dette, vous pouvez exiger soit le débiteur, soit le contrôleur de fait, qui agit comme garant, de payer la dette.
Nous vous suggérons d'opter pour le deuxième type de garantie car il est dans l'intérêt des créanciers d'exiger que le contrôleur de fait assume une responsabilité solidaire.
* * *
L'équipe de CJO Global peut vous fournir des services de gestion des risques commerciaux transfrontaliers liés à la Chine et de recouvrement de créances, notamment :
(1) Règlement des différends commerciaux
(2) Recouvrement de créances
(3) Collection Jugements et Récompenses
(4) Anti-contrefaçon et protection IP
(5) Vérification de l'entreprise et diligence raisonnable
(6) Rédaction et révision de contrats commerciaux
Si vous avez besoin de nos services ou si vous souhaitez partager votre histoire, vous pouvez contacter notre gestionnaire de clientèle Susan Li (susan.li@yuanddu.com).
Si vous souhaitez en savoir plus sur CJO Global, veuillez cliquer sur ici.
Si vous souhaitez en savoir plus sur les services de CJO Global, veuillez cliquer sur ici.
Si vous souhaitez lire plus de messages CJO Global, veuillez cliquer sur ici.
Photo par JACQUELINE BRANDWAYN on Unsplash
Contributeurs: Meng Yu 余 萌
