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Série sur le droit des investissements étrangers - 03: De `` Investissement uniquement dans les industries de la liste positive '' à `` Investissement dans toutes les industries en dehors de la liste négative ''

Dim, 05 avr 2020
Catégories: ACTUALITES
Contributeurs: Xiaodong Dai
Rédacteur en chef: Lin Haibin

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En ce qui concerne le mode administratif de l'investissement étranger, la Chine est en train d'établir une «liste de traitement national avant établissement + liste négative» pour remplacer la précédente «liste positive».

Le traitement national signifie généralement qu'un État accorde aux autres le même traitement que ses propres ressortissants. [1] En Chine, l'expression "traitement national avant établissement" désigne le traitement accordé aux investisseurs étrangers et à leurs investissements au stade initial de l'entrée de l'investissement, qui n'est pas moins favorable que celui accordé aux investisseurs nationaux et à leurs investissements. À l'heure actuelle, la Chine vient de commencer à adopter progressivement le "traitement national avant établissement". Auparavant, les investisseurs étrangers n'avaient pas droit au traitement national au stade de l'entrée initiale, au cours de laquelle l'investissement étranger était soumis à davantage de restrictions, comme l'approbation préalable du gouvernement chinois. Par conséquent, le traitement national antérieur à l'établissement permet en fait aux investisseurs étrangers de bénéficier d'un traitement égal à leurs homologues chinois dans tous les aspects de l'investissement.

Cependant, le traitement national avant l’établissement présente généralement certaines limites. En pratiquant le traitement national avant établissement des investissements étrangers, un État publiera normalement une liste négative en même temps. [2] La liste négative est une mesure administrative spéciale mise en œuvre par l'État pour les investissements étrangers, qui interdira ou restreindra l'investissement étranger dans certaines industries. L'État accordera le traitement national aux investissements étrangers dans des secteurs en dehors de la Liste négative. La Chine a adopté le système de la liste négative ces dernières années, selon lequel les investisseurs étrangers ne seront pas autorisés à investir dans les secteurs figurant sur la liste. Auparavant, la Chine pratiquait un système de liste positive, dans lequel les investisseurs étrangers ne pouvaient investir que dans les secteurs figurant sur la liste. Par conséquent, le système de liste négative élargit considérablement le champ d’investissement des investisseurs étrangers.

Le «traitement national préétablissement + liste négative» («le système») reflète un changement majeur dans le mode administratif des investissements étrangers en Chine: d'une part, le contrôle de la Chine sur les investisseurs étrangers est passé de «sous la réglementation au début stade d’entrée et traitement national après le stade d’entrée "au" traitement national avant établissement "; d'autre part, les restrictions de la Chine sur les possibilités d'investissement pour les investisseurs étrangers ont été ramenées de «l'investissement uniquement dans les industries de la liste positive» à «l'investissement dans toutes les industries en dehors de la liste négative».

Sur la base du système, la loi sur l'investissement étranger établit un mode administratif, ce qui constitue une avancée majeure dans la politique chinoise de libéralisation et de facilitation des investissements, ainsi que dans le système d'accès aux marchés. [3]

Cet article, en tant que troisième article de Série sur le droit des investissements étrangers de la Chine, présentera brièvement le stade de développement du système et les contributions de la loi sur l'investissement étranger à cet égard. Mon quatrième article (à paraître) expliquera plus en détail les changements dans la liste négative.

I. De la «liste positive» au système actuel

1. Mise en place du système de listes positives

Avant le système, la Chine avait adopté un mode administratif de «liste positive» pour l'investissement étranger, c'est-à-dire spécifiant les domaines dans lesquels l'investissement étranger est autorisé. En 1995, l'ancienne Commission nationale de la planification, l'ancienne Commission nationale pour l'économie et le commerce et l'ancien Ministère du commerce extérieur et de la coopération économique ont promulgué le Catalogue des orientations pour les industries d'investissement étranger (外 Businessman 投资 产业 指导 目录), qui stipulait trois catégories d'investissements étrangers , y compris les industries d'investissement étranger encouragées, les industries d'investissement étranger restreintes et les industries d'investissement étranger interdites, établissant ainsi un mode administratif de «liste positive» pour l'investissement étranger en Chine.

2. Pilote du système

Le 29 septembre 2013, la zone de libre-échange de Shanghai (FTZ) a commencé à expérimenter le système «Traitement national préétablissement + liste négative». [4] Depuis lors, la Chine a continuellement élargi la portée du projet pilote, tandis que le nombre d'industries restreintes sur la liste négative a progressivement diminué.

3. Promotion du système à l’échelle nationale

Le 3 septembre 2016, le Comité permanent de l'Assemblée populaire nationale (NPC), sur la base de l'expérience tirée de l'ALE, a modifié quatre lois relatives aux investissements étrangers, dont la loi de la République populaire de Chine sur les coentreprises sino-étrangères. (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), la loi de la République populaire de Chine sur les entreprises coopératives sino-étrangères (中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法), la loi de la République populaire de Chine sur les entreprises à capitaux étrangers (中华人民共和国 外资企业 法) et la loi de la République populaire de Chine sur la protection des investissements des compatriotes de Taiwan (中华人民共和国 台湾 同胞 投资 保护 法), établissant ainsi le système, qui a ensuite été mis en œuvre à l'échelle nationale, pour la première fois en loi.

Du 19 au 21 décembre 2018, le Parti communiste chinois a déclaré lors de la Conférence centrale de travail économique qu'il assouplirait l'accès au marché pour les investisseurs étrangers, mettrait pleinement en œuvre le système et permettrait à davantage de secteurs d'être gérés par des entreprises entièrement étrangères.

4. Mise en place officielle du système

En décembre 2018, la loi sur l'investissement étranger de la République populaire de Chine (exposé-sondage I) (中华人民共和国 外oulez 投资 法 (草案)) («le premier projet») a stipulé le système à l'article 4. [5] la délibération sur la loi sur l'investissement étranger de la République populaire de Chine (exposé-sondage II) (中华人民共和国 外 fantastic 投资 法 (草案) (二次 审议 稿)) («the Second Draft»), certains membres du Comité permanent de l'APN a proposé que l'article 4 du premier projet ne stipule que la mise en œuvre du système, sans toutefois en donner une explication claire. [6] En conséquence, le deuxième projet a ajouté des détails supplémentaires, précisant la définition du traitement national avant établissement (c'est-à-dire le traitement accordé aux investisseurs étrangers et à leurs investissements aux stades de la création, de l'acquisition et de l'expansion de l'entreprise, qui n'est pas moins favorable que cela. accordé aux investisseurs nationaux et à leurs investissements) et le mode de coopération entre «le traitement national avant établissement» et «la liste négative» (c'est-à-dire que la Chine accordera le traitement national aux investissements étrangers dans les industries ne figurant pas sur la liste négative). [7]

Avec l'adoption de la loi sur l'investissement étranger par l'APN le 15 mars 2019 et sa mise en œuvre officielle le 1er janvier 2020, le système est désormais officiellement établi. [8]

II. Amélioration du système par la loi sur l'investissement étranger

1. Définition du traitement national avant établissement

Selon l'article 4 de la Loi sur l'investissement étranger, «le traitement national avant établissement» fait référence au «traitement accordé aux investisseurs étrangers et à leurs investissements pendant la phase d'accès aux investissements, qui n'est pas moins favorable que celui accordé à leurs homologues nationaux». Auparavant, la Chine n'accordait l'obligation de traitement national aux investisseurs étrangers qu'après la phase d'entrée. La loi sur l'investissement étranger étend désormais l'obligation de traitement national à la phase d'accès à l'investissement, couvrant ainsi tout le cycle de vie de l'investissement étranger. L'étape d'accès de l'investissement étranger comprend généralement les investissements nouveaux (par exemple, création d'entreprise, acquisition et expansion) et les fusions et acquisitions par des investisseurs étrangers.

L'octroi du traitement national aux investisseurs étrangers au stade initial de l'entrée signifie que diverses activités d'investissement des investisseurs étrangers bénéficieront des mêmes droits et de la même autonomie, par exemple en matière de surveillance et de fiscalité nationales, que les investisseurs nationaux, et le processus d'investissement sera plus transparent, pratique et prévisible. [9]

2. Raccourcissement supplémentaire de la liste négative

La "Liste négative" est établie en tant qu'exception à la règle générale du "traitement national avant établissement", et nous devrions les combiner pour bien comprendre la portée de l'obligation de traitement national. Selon l'article 4 de la Loi sur l'investissement étranger, la liste négative fait référence aux mesures administratives spéciales stipulées par la Chine pour l'accès des investissements étrangers à des industries spécifiques. La Chine accordera le traitement national aux investissements étrangers dans les industries en dehors de la liste négative émise ou approuvée par le Conseil d'État.

Pour coopérer avec la mise en œuvre de la loi sur l'investissement étranger, la Commission nationale du développement et de la réforme et le ministère du Commerce ont publié les mesures administratives spéciales (liste négative) pour l'accès aux investissements étrangers (édition 2019) (外 Businessman 投资 准入 特别 管理 措施 (负面清单) (2019 年 版)) («la liste nationale») et les mesures administratives spéciales (liste négative) pour l'accès des investissements étrangers dans la zone pilote de libre-échange (édition 2019) (自由 贸易 试验 区 外. (负面 清单) (2019 年 版)) («la liste des zones franches») en 2019. Les deux listes sont entrées en vigueur le 30 juillet 2019. [10]

La Chine a en fait assoupli les restrictions sur les investisseurs étrangers, car les industries en dehors de la liste négative sont bien plus que celles qui figuraient auparavant sur la liste positive.

III. Importance de l'établissement du système dans la loi sur l'investissement étranger

La plus grande importance de l'établissement du système dans la loi sur l'investissement étranger est que le gouvernement chinois a encore changé le mode administratif d'examen et d'approbation au cas par cas des investissements étrangers, formant progressivement un système administratif de «dépôt + liste négative». Cela améliorera continuellement la transparence et la prévisibilité de l'accès aux investissements étrangers pour répondre à la demande ultime posée par l'ouverture croissante du marché.

 

 

[1] 投资海南:《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>

[2] 中国政府网:《2015<政府工作报告>缩略词注释》2015年3月11日发布<http://www.gov.cn/xinwen/2015-03/11/content_2832629.htm>

[3] 处月归藏:《准入前国民待遇和负面清单》2019年11月26日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/sti3RetnX7yf-OOIxXvnNA>

[4] 第一 财经 : 《力推 准入 前 国民 待遇 , 中国 再 释放 改善 外资 环境 信号》 2018 年 6 月 11 日 发布 <https://baijiahao.baidu.com/s?id=1602989653858134843&wfr=spider&for= pc>

[5] 《外商投资法草案首次提请最高立法机关审议,有望实现外资三法合一》, http://www.npc.gov.cn/npc/c35807/201812/2c26fb541e8c4306874668c247610fb9.shtml

[6] 朱宁宁:《对何为准入前国民待遇作出解释》2019年1月29日于《法制日报》发布<http://www.npc.gov.cn/zgrdw/npc/cwhhy/13jcwh/2019-01/30/content_2071311.htm >

[7] 《中华人民共和国 外oulez 投资 法 (草案) (二次 审议 稿)》 第四 条。

[8] 法治营商:《我国外商投资“准入前国民待遇+负面清单”制度 ──法治化营商环境政策梳理系列之(二)》2019年5月17日发布<https://mp.weixin.qq.com/s/uKGJM61VPD_w59jR0G0sFw>

[9] 捷 铭 律师 : 《不得不 防 的 外 投资 准入 前 国民 待遇 + 负面 清单 的 坑 —— 外 投资 法律 风险 分析》 2019 年 11 月 26 日 发布 <https: //mp.weixin.qq. com / s / prX1kOn49-uplttQRafxgQ>

[10] 投资海南:《什么是准入前国民待遇加负面清单管理》2019年12月27日发布< https://mp.weixin.qq.com/s/dOg2kqdF4j5md5PL7hhbAg>

 

Photo de Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) sur Unsplash

Contributeurs: Xiaodong Dai

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