Comme cela est expliqué dans mon post précédent, si les investisseurs étrangers souhaitent entrer sur le marché chinois, ils peuvent d'abord envisager de créer une succursale (bureau de représentation). Si les investisseurs étrangers souhaitent localiser davantage leurs activités en Chine, ils peuvent alors envisager de créer une société à responsabilité limitée.
Cet article se concentrera sur la manière dont un investisseur étranger devrait créer une société à responsabilité limitée en Chine, c'est-à-dire une entreprise à participation étrangère (FIE).
(NB Cet article se concentrera uniquement sur la société à responsabilité limitée et les FIE dans cet article se réfèrent uniquement aux sociétés sous la forme de société à responsabilité limitée.)
1. Les investisseurs étrangers peuvent-ils créer des FIE en Chine?
Oui, les investisseurs étrangers peuvent créer une entreprise uniquement ou conjointement avec d'autres investisseurs en Chine, et peuvent également fusionner et acquérir des actions ou des participations d'entreprises nationales en Chine. Ces entreprises comprennent les sociétés à responsabilité limitée, les sociétés par actions et les entreprises en partenariat. Cependant, les FIE dans cet article se réfèrent uniquement aux sociétés à responsabilité limitée.
2. Quels investisseurs étrangers peuvent créer des FIE en Chine?
Les particuliers, entreprises ou autres organisations étrangers peuvent créer des FIE en Chine.
3. Existe-t-il un montant minimum légal de capital social pour les EPE?
Ça dépend.
À l'exception des industries spéciales, il n'y a pas de montant minimum statutaire de capital social pour une société à responsabilité limitée en Chine.
Ces industries spéciales comprennent généralement les industries de la banque, des valeurs mobilières, des fonds, de l'investissement, de l'assurance, de l'édition, de la construction, du tourisme, des télécommunications, du fret international ou du transport aérien, etc.
4. Le capital social des EPE doit-il être payé en une somme forfaitaire?
No.
Le capital social est constitué des apports en capital du montant souscrit par tous les actionnaires inscrits auprès de l'autorité d'enregistrement de la société.
Les actionnaires apporteront l'apport en capital qu'ils souscriront dans le délai fixé dans les statuts de la société.
En d'autres termes, les actionnaires ne seront pas tenus d'apporter l'apport en capital qu'ils souscriront lors de la constitution de la société. Les actionnaires peuvent spécifier dans les statuts à tout moment pendant la durée des activités de la Société la date de l'apport en capital.
5. Existe-t-il des restrictions sur les secteurs des investissements étrangers?
Il existe certaines restrictions, mais dont la portée se réduit progressivement.
Lorsqu'un investisseur étranger a l'intention de créer une FIE, si son champ d'activité n'est pas inclus dans la liste négative (c'est-à-dire les mesures administratives spéciales pour l'accès aux investissements étrangers ( que la FIE a l'intention de gérer ne sera pas soumise aux restrictions imposées aux investisseurs étrangers.
Si son périmètre d'activité est inclus dans la liste négative, les investisseurs étrangers seront soumis aux restrictions:
(1) La loi chinoise ne permet pas à un investisseur étranger d'effectuer un investissement concernant les secteurs interdits figurant sur la liste négative, tels que les terres rares, le tabac, la médecine traditionnelle chinoise, le service juridique, la cartographie, les actualités, la publication (y compris la publication en ligne) , films et télévision, vente aux enchères de reliques culturelles, etc.
(2) Si des investisseurs étrangers souhaitent inscrire les secteurs restreints sur la liste négative, la FIE doit se conformer aux exigences relatives aux pourcentages de capitaux propres, aux cadres supérieurs et aux autres mesures administratives spéciales d'accès restrictif spécifiées dans la liste négative, et doit obtenir l'approbation du Gouvernement chinois. Les zones restrictives comprennent les industries de l'automobile (à l'exception des véhicules à énergie nouvelle), les centrales nucléaires, le transport aérien, les aéroports civils, les télécommunications, etc.
Le gouvernement chinois mettra régulièrement à jour la liste négative pour réduire progressivement la portée des restrictions. Le 23 juin 2020, la dernière version de la liste négative a été publiée:
je. Les mesures administratives spéciales pour l'accès aux investissements étrangers (liste négative) (外 fantastic 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (édition 2020)
ii. Les mesures administratives spéciales pour l'accès des investissements étrangers dans la zone pilote de libre-échange (liste négative de la zone franche) (自由 贸易 试验 区 外子 投资 准入 特别 管理 措施, (负面 清单)) (édition 2020)
Afin de contourner l'application de la liste négative, de nombreux investisseurs étrangers adoptent la structure EDDV, c'est-à-dire la structure par laquelle les investisseurs étrangers contrôlent une entreprise nationale chinoise par une série de contrats, puis l'entreprise nationale entre sur le marché chinois sous réglementation.
Cette pratique est très courante pour les entreprises TMT en Chine, car la plupart des investisseurs dans ces entreprises sont des fonds de capital-risque étrangers. Le gouvernement chinois est depuis longtemps conscient de cette situation, mais n'a pas encore dit s'il l'interdira afin d'éviter un choc sur le financement des entreprises TMT.
6. Les investissements étrangers sont-ils soumis à un contrôle de sécurité du gouvernement chinois?
Ça dépend.
Dans les deux circonstances suivantes, les investisseurs étrangers doivent faire des déclarations de contrôle de sécurité avant l'investissement:
je. lorsque l’investissement concerne l’industrie de la défense nationale, ou lorsque l’investissement est prévu dans les zones entourant les installations de défense nationale;
ii .. où les investisseurs investissent dans des produits agricoles importants ou clés, l'énergie, les ressources, la fabrication d'équipements, les infrastructures, les transports, les produits culturels, les technologies de l'information, Internet, les finances et la technologie, et obtiennent le contrôle de facto de l'entreprise investie.
7. L'investissement étranger fera-t-il l'objet d'un examen antimonopole par le gouvernement chinois?
Ça dépend.
Si la fusion et l'acquisition d'entreprises chinoises par des investisseurs étrangers constitue une concentration d'opérateurs commerciaux (CBO), les investisseurs étrangers doivent également faire rapport au gouvernement chinois et accepter l'examen.
En vertu du règlement sur le seuil de déclaration pour la concentration des opérateurs économiques (关于 经营 者 集中 申报 标准 的 规定) promulgué en 2008, si l'OBC remplit les conditions suivantes, les opérateurs économiques concernés doivent demander à l'organisme d'application de la loi pour approbation:
(1) le chiffre d'affaires global total de tous les opérateurs économiques impliqués dans le CBO au cours de l'exercice comptable précédent dépasse 10 milliards CNY, au moins deux opérateurs économiques ayant chacun un chiffre d'affaires supérieur à 400 millions CNY sur le territoire chinois au cours de l'exercice comptable précédent ;
(2) le chiffre d'affaires total de tous les opérateurs économiques impliqués dans l'OBC sur le territoire chinois au cours de l'exercice comptable précédent dépasse 2 milliards CNY, au moins deux opérateurs économiques ayant chacun un chiffre d'affaires supérieur à 400 millions CNY sur le territoire chinois en l'exercice comptable précédent.
8. La FIE est-elle tenue d'avoir un permis pour exploiter son entreprise?
Ça dépend.
À l'exception des zones réglementées spécifiées sur la liste négative mentionnée ci-dessus, les FIE, comme les entreprises nationales en Chine, ne sont pas tenues de demander un permis pour la plupart de leurs entreprises.
Cependant, dans des secteurs spécifiques, la loi chinoise oblige toutes les entreprises, qu'il s'agisse d'entreprises nationales ou de FIE, à demander un permis avant d'exercer leur activité, telles que les entreprises de restauration, les hôtels, les entreprises de loisirs et Internet, etc. avoir un impact sur l'environnement et la sécurité incendie, l'examen et l'homologation applicables sont également exigés.
9. Combien d'actionnaires une FIE doit-elle avoir?
Si l'investisseur étranger crée une société à responsabilité limitée, le nombre d'actionnaires doit être inférieur à 50.
S'il s'agit d'une société anonyme par actions, le nombre d'actionnaires devrait être compris entre 2 et 200, dont plus de la moitié devraient avoir des domiciles en Chine.
10. Quels types de risques d'investissement les actionnaires de FIE seront-ils confrontés?
L'actionnaire d'une société à responsabilité limitée est responsable vis-à-vis de la société à hauteur de l'apport en capital qu'il souscrit.
Cela signifie également que si les actionnaires n'ont pas effectivement payé leurs apports en capital, et que les actifs de la société sont insuffisants pour rembourser ses dettes, les actionnaires doivent compenser le montant des apports en capital restant nécessaires pour aider l'entreprise à rembourser ses dettes. .
11. Quels types d'actifs un investisseur étranger peut-il utiliser comme apport en capital?
Les actionnaires peuvent faire des apports en capital en devises ou dans des biens non monétaires qui peuvent être évalués en devises et transférables conformément à la loi, tels que des objets physiques, des droits de propriété intellectuelle et d'utilisation des terres, à l'exception des biens qui ne peuvent pas être utilisés comme un apport en capital conformément aux lois ou règlements administratifs.
12. Les investisseurs étrangers peuvent-ils transférer leurs bénéfices d'investissement hors de Chine?
Un investisseur étranger peut, conformément à la loi, transférer librement vers l'intérieur et l'extérieur ses contributions, bénéfices, plus-values, revenus de cession d'actifs, redevances de droits de propriété intellectuelle, compensation ou indemnité légalement obtenue, revenus de liquidation, etc. territoire chinois en CNY ou en devise étrangère.
13. Quels articles doivent être enregistrés lors de la création d'une FIE?
Les éléments enregistrés des FIE comprennent: (1) le nom; (2) domicile; (3) nom du représentant légal; (4) capital social; (5) type d'entreprise; (5) champ d'activité; (7) terme commercial; et (8) le nom de l'actionnaire.
En particulier, le capital social est calculé en RMB. Par conséquent, si une FIE est investie en devises, le capital social sera également converti en montant en RMB.
14. Comment nommer une FIE?
Le nom d'une FIE doit utiliser des caractères chinois.
Le nom d'une entreprise se compose de quatre éléments: (1) les régions administratives où elle est située; (2) nom commercial; (3) les caractéristiques de l'industrie ou des activités commerciales de la FIE; (4) forme d'organisation.
Par exemple, la société, Beijing Mercedes Benz Sales Service Co., Ltd (北京 梅赛德斯 - 奔驰 销售 服务 有限公司), a lesdits quatre éléments.
15. Quelle est la structure de gouvernance d'entreprise des EPE?
En Chine, la structure de gouvernance d'entreprise se compose d'actionnaires, d'administrateurs, de superviseurs, de dirigeants et de représentants légaux. La loi chinoise n'impose aucune restriction de nationalité aux candidats à ces postes.
(1) Assemblée générale
Si une société compte plus d'un actionnaire, elle forme une assemblée générale.
Droit de vote: les actionnaires exercent le droit de vote à l'assemblée générale au prorata de leurs apports en capital respectifs, mais d'autres modes de vote peuvent être stipulés dans les statuts.
Mode de vote: l'adoption de résolutions sur les questions suivantes nécessite l'approbation des actionnaires représentant les deux tiers ou plus des droits de vote: (1) l'assemblée générale prend la résolution de modifier les statuts de la société, d'augmenter ou de diminuer le Capitale; (2) résolution sur la fusion, la scission, la dissolution ou le changement de forme de la société. Ce qui précède est une exigence légale obligatoire. Le vote sur d'autres questions peut être décidé par les statuts à la discrétion de la société.
(2) Conseil d'administration
L'entreprise ne peut avoir qu'un seul directeur exécutif ou un conseil d'administration composé de 3 à 13 personnes. Les administrateurs de la société ont une durée maximale de trois ans, qui peuvent également être réélus.
Droit de vote: un administrateur dispose d'une voix.
Mode de vote: Le vote peut être décidé par les statuts à la discrétion de la société.
(3) Superviseur
L'entreprise ne peut avoir qu'un ou deux superviseurs, ou un conseil de surveillance avec plus de trois superviseurs. Les superviseurs d'entreprise ont une durée maximale de trois ans, qui peuvent également être réélus.
(4) Gérant
Une entreprise peut avoir des dirigeants qui sont responsables du conseil d'administration.
(5) Représentant légal
L'entreprise doit désigner une personne comme son représentant légal. Les statuts peuvent prévoir que le président du conseil d'administration ou le gérant agit en qualité de représentant légal.
En cas de changement de représentant légal d'une société, la société procède aux formalités d'enregistrement du changement.
Le représentant légal peut exprimer son intention au nom de la société. Dans de nombreux cas, le gouvernement ou les partenaires commerciaux exigeront du représentant légal qu'il signe les documents.
Si la société est déterminée par le tribunal ou le gouvernement à assumer des responsabilités, le représentant légal peut également être tenu d'assumer les responsabilités personnelles applicables.
16. Les FIE peuvent-elles être cotées en Chine ou lever des fonds par d'autres moyens?
Les FIE peuvent lever des fonds par une offre publique d'actions, d'obligations de sociétés et d'autres titres ou par d'autres moyens.
17. Les EPE peuvent-elles acquérir des droits d'utilisation des terres en Chine?
Oui.
Les FIE peuvent obtenir des droits d'utilisation des terres en Chine, notamment en acquérant le droit d'utilisation des terres auprès du gouvernement ou en achetant le droit d'utilisation des terres à d'autres entreprises.
En fait, aucune entreprise ne peut posséder la terre en Chine. Parce que la terre en Chine est la propriété exclusive de l'État ou des communautés rurales.
Cependant, ce type de droit d'utilisation des terres a été très similaire à la «propriété», en vertu de laquelle les EPE peuvent acquérir le droit d'utilisation des terres octroyé par les services administratifs fonciers des gouvernements. Ils peuvent construire des maisons sur le terrain et jouir de la propriété des maisons, et ils peuvent également hypothéquer le droit d'utilisation des terres pour le financement.
Le droit d'utilisation des terres a une durée effective, par exemple 70 ans à des fins résidentielles, 50 ans à des fins industrielles et 40 ans à des fins commerciales, touristiques et récréatives.
Conformément au Code civil chinois, lorsque le terrain concerné est un terrain résidentiel, la durée du droit d'utilisation du sol peut être prolongée automatiquement sans demande. Lorsqu'il s'agit de la terre à d'autres fins, le titulaire du droit d'utilisation des terres peut demander une prolongation de la durée.
18. Les FIE seront-elles expropriées par le gouvernement chinois?
Ça dépend.
Conformément à la loi, en règle générale, l’État n’expropriera pas les investissements des investisseurs étrangers. Toutefois, dans des circonstances particulières, l'État peut exproprier ou exiger un investissement effectué par des investisseurs étrangers pour l'intérêt public conformément à la loi. Une telle expropriation ou réquisition doit être effectuée conformément aux procédures statutaires et une compensation juste et raisonnable sera accordée en temps opportun.
19. Les FIE doivent-elles créer des syndicats?
Les travailleurs et les membres du personnel des FIE ont le droit de créer des syndicats conformément à la loi.
Dans le cas où une entreprise compte plus de 25 syndicalistes, elle crée un comité syndical primaire (le «syndicat primaire»); dans le cas où elle compte moins de 25 membres syndicaux, elle peut créer un syndicat primaire ou élire un coordinateur.
Les syndicats locaux à tous les niveaux seront créés au-dessus du niveau du comté. La Fédération panchinoise des syndicats est établie uniformément par l'État. Si un membre du syndicat dans une entreprise souhaite créer un syndicat primaire, il doit le signaler au syndicat au niveau supérieur suivant pour approbation.
Contributeurs: Guodong Du杜国栋
