Cet article présente l'une des plus grandes difficultés rencontrées par les tribunaux chinois dans le jugement des affaires civiles et commerciales liées à l'étranger: comment vérifier le droit étranger.
Cet article résume l'article intitulé «Preuve du droit étranger dans les procès civils et commerciaux liés à l'étranger devant les tribunaux chinois» (涉外 民 商 事 审判 实践 中外 国法 的 查明), qui a été publié dans «Wuhan University International Law Review» (武 大国际法 评论) (Vol. 17, n ° 1, septembre 2014). L'auteur est Juge Gao Xiaoli (高晓 力), directeur adjoint de la 4e chambre civile de la Cour populaire suprême de Chine (CPS). Entre autres responsabilités, la 4e chambre civile du CPS, où travaille le juge Gao, guide principalement le traitement des affaires civiles et commerciales liées à l'étranger devant les tribunaux chinois à tous les niveaux.
1.Deux difficultés rencontrées par les tribunaux chinois dans les affaires civiles et commerciales liées à l'étranger
À l'heure actuelle, en ce qui concerne les procès civils et commerciaux liés à l'étranger, deux problèmes se posent parmi les tribunaux chinois qui ont entraîné une faible efficacité des audiences, à savoir le service à bord et la vérification du droit étranger. Ce dernier fait principalement référence au fait que lorsque les tribunaux chinois doivent appliquer le droit étranger conformément aux règles de conflit chinoises, ils sont généralement préoccupés par la manière de discerner le droit étranger (y compris comment obtenir et comprendre correctement le droit étranger).
2. Qui a le devoir de prouver le droit étranger, les juges ou les parties?
La «loi de la République populaire de Chine sur l'application des lois aux relations civiles liées à l'étranger» (中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法) (ci-après dénommée «loi sur l'application des lois aux relations civiles liées à l'étranger») ), promulguée en 2010, répondait pour la première fois à cette question dans la législation. Le paragraphe 1 de l'article 10 de la loi dispose expressément que: << Les lois étrangères applicables aux relations civiles liées à l'étranger sont vérifiées par les tribunaux populaires, les institutions arbitrales ou les organes administratifs. Les parties concernées doivent fournir les lois du pays étranger concerné si elles le souhaitent être régi par des lois étrangères. " En d'autres termes, le tribunal a généralement le devoir de vérifier le droit étranger. Si une partie choisit d'être régie par des lois étrangères, il sera responsable de fournir les lois étrangères.
Avant cela, le CPS avait une attitude similaire. Dans les deux interprétations judiciaires émises par le CPS respectivement en 1987 et 1988, le tribunal a le devoir de vérifier le droit étranger. La «preuve par les parties» n'est que l'une des méthodes utilisées par les tribunaux chinois pour vérifier le droit étranger. La loi sur l'application des lois aux relations civiles liées à l'étranger a absorbé le point de vue de ce CPS.
3. Comment les tribunaux chinois obtiennent-ils le droit étranger?
L'interprétation judiciaire susmentionnée publiée par le CPS en 1988 énumère les moyens dont disposent les tribunaux chinois pour vérifier le droit étranger. L'interprétation judiciaire est "Opinions de la Cour populaire suprême sur plusieurs questions concernant la mise en œuvre des principes généraux du droit civil de la République populaire de Chine (pour la mise en œuvre des procès)" (最高人民法院 关于 贯彻 执行 《中华人民共和国 民法 通则》 若干 问题 的 意见 (试行)), dont l'article 193 dispose: "Les lois étrangères applicables peuvent être vérifiées par les moyens suivants: (1) fournis par le justiciable, (2) fournis par l'organisation centrale du pays d'entrée dans le traité d'assistance judiciaire avec la Chine, (3) fourni par l'ambassade ou les consulats chinois dans ce pays étranger, (4) fourni par l'ambassade ou les consulats étrangers en Chine, (5) fourni par des experts chinois ou étrangers. Si les lois étrangères ne peuvent être vérifiées par ces moyens, les lois de la République populaire de Chine s'appliquent. "
je. Fourni par les parties
La preuve par les parties est l'une des approches utilisées par les tribunaux chinois pour vérifier le droit étranger. Dans la pratique des tribunaux chinois, le plus souvent, les lois étrangères prouvées par cette approche pourraient être adoptées par les juges.
Les parties fournissent généralement au tribunal les avis juridiques d'un avocat étranger sur le contenu et les implications du droit étranger. Cependant, les tribunaux chinois n'obligent pas les avocats à fournir des avis sur le droit étranger. Si les parties elles-mêmes ont une connaissance suffisante du droit étranger et peuvent correctement présenter leurs opinions, elles peuvent également prouver le droit étranger au tribunal sans l'assistance d'un avocat.
Dans certains cas, certains tribunaux exigent que les parties notarient et certifient les opinions juridiques des avocats étrangers sur le droit étranger fournies par elles. L'auteur est en désaccord avec la pratique de ces tribunaux et estime qu'il n'est pas nécessaire d'exiger la notarisation et la certification.
ii. Fourni par les traités
La Chine a actuellement signé des traités d'assistance judiciaire en matière civile et commerciale avec plus de 30 pays. Ces traités bilatéraux prévoient généralement "l'échange d'informations juridiques".
Pour l'instant, les tribunaux chinois n'ont pas encore adopté cette approche, car la procédure est plutôt lourde. En vertu de ces traités, si le tribunal veut vérifier le droit étranger par cette approche, sa demande et les documents connexes (y compris les traductions) doivent d'abord être signalés au CPS avant d'être soumis au ministère chinois de la Justice par le CPS, puis transférés. au ministère de la Justice du pays étranger par le ministère chinois de la Justice, et finalement transféré à l'autorité compétente de ce pays.
Bien que les tribunaux chinois n'aient pas adopté cette approche pour prouver par eux-mêmes le droit étranger, le CPS a aidé les tribunaux étrangers à vérifier le droit chinois. En 2007, un tribunal polonais avait l'intention d'appliquer le droit chinois dans une affaire dans laquelle il sollicitait l'assistance de la Chine au titre du traité bilatéral entre la Chine et la Pologne. Le CPS a fourni une assistance judiciaire à la lumière de la demande soumise par le ministère chinois de la Justice.
iii. Fourni par les voies diplomatiques
Les lois étrangères, qui sont vérifiées par la voie diplomatique, comprennent celles fournies par l'ambassade ou les consulats chinois dans ce pays étranger et celles fournies par l'ambassade ou les consulats étrangers en Chine.
À la connaissance de l'auteur, le service diplomatique chinois a à peine consulté les documents juridiques étrangers destinés aux tribunaux chinois dans le cadre des procès civils et commerciaux. De même, les tribunaux chinois n'ont pas pris l'initiative de demander au service diplomatique de fournir le droit étranger, qui peut être obtenu par l'intermédiaire de l'ambassade ou des consulats chinois à bord, ou par l'intermédiaire de l'ambassade ou des consulats étrangers en Chine.
Même ainsi, l'auteur estime que les tribunaux chinois peuvent utiliser pleinement les voies diplomatiques pour vérifier le droit étranger si nécessaire.
iv. Fourni par des experts
Les tribunaux chinois peuvent charger des experts juridiques chinois ou étrangers de donner des avis sur le droit étranger, mais une telle pratique est rare. La raison en est qu’il n’existe pas d’institutions neutres en Chine capables de fournir au tribunal des avis d’expert sur le droit étranger; il n’existe pas non plus de bases de données d’experts dans le domaine du droit étranger; de plus, peu de professeurs de droit chinois maîtrisent un droit étranger et peuvent être qualifiés d '«experts». En outre, les tribunaux chinois ne disposent pas non plus des critères de sélection des experts. Dans ces circonstances, lorsque le tribunal nomme volontairement des juristes étrangers pour donner des avis sur le droit étranger, il est susceptible d'être interrogé par les parties. Autrement dit, il est difficile pour les tribunaux chinois de choisir des experts juridiques étrangers qui peuvent être reconnus par les deux parties.
CJO Note: Peu de temps après la publication de l'article par l'auteur, ce dilemme rencontré par les tribunaux chinois a été résolu au préalable. Le CPS a créé plusieurs centres de discernement du droit étranger en Chine en coopération avec des organisations compétentes, telles que "l'Institution chinoise pour le discernement du droit étranger" de l'Université chinoise de science politique et de droit.
v.Autres moyens
La loi chinoise ne restreint pas la manière dont le tribunal vérifie le droit étranger. L'auteur suggère que les juges chinois vérifient le droit étranger par d'autres moyens efficaces en fonction de leurs propres capacités, tels que la consultation de bases de données sur le droit étranger via Internet et les bibliothèques, etc.
L'auteur souligne que les juges qui jugent les affaires civiles et commerciales liées à l'étranger devant les tribunaux chinois ont généralement de solides compétences en langues étrangères et que certains juges ont également de l'expérience dans l'étude du droit étranger. Ils peuvent pleinement vérifier le droit étranger par eux-mêmes.
De plus, si un tribunal étranger a déjà rendu un jugement sur une question juridique spécifique dans son pays, les juges chinois peuvent apprendre de la manière dont les tribunaux étrangers appliquent leur propre droit, s'aidant ainsi à acquérir des connaissances sur ce droit étranger. Par exemple, le CPS a déjà adopté cette approche dans l'affaire "(2002) Min Si Zhong Zi No.14" ((2002) 民 四 终 字 第 14 号) du litige en matière d'équité opposant l'appelant Canada Green Valley (International) Investment & Management Ltd. et l'intimé Hong Kong Green Valley Investment Company.
Remarque CJO: Un autre article intéressant peut vous aider à mieux comprendre la pratique judiciaire de la vérification du droit étranger dans les tribunaux chinois.
4. Comment les tribunaux chinois comprennent-ils le droit étranger?
L'auteur indique que la vérification du droit étranger comprend deux parties: l'obtention du droit étranger et la compréhension du droit étranger. Ce dernier vise à déterminer raisonnablement le sens de la loi étrangère, à l'appliquer correctement à la présente affaire et à rendre un jugement correct.
Article 18 de "Interprétation de la Cour populaire suprême sur plusieurs questions concernant l'application de la loi de la République populaire de Chine sur l'application des lois de la République populaire de Chine aux relations civiles liées à l'étranger (I)" (最高人民法院 《关于 适用 〈中华人民共和国 涉外 民事 关系 法律 适用 法〉 若干 问题 的 解释 （一）》) (ci-après dénommée «l'Interprétation judiciaire de 2012») dispose: «Le tribunal populaire écoutera les opinions de toutes les parties concernées sur le contenu, l'interprétation et l'application des lois étrangères applicables. Si les parties concernées ne soulèvent aucune objection au contenu, à l'interprétation et à l'application de ces lois étrangères, le tribunal populaire peut les reconnaître; si une partie a des objections, le tribunal populaire doit effectuer un examen pour la reconnaissance. »
Selon cette disposition, le tribunal organise un débat entre les parties sur les lois étrangères, que les lois étrangères soient obtenues d'office par le tribunal (y compris celles obtenues au moyen de traités) ou fournies par les parties au tribunal. Après avoir écouté les opinions des parties, le tribunal décide comment appliquer les lois étrangères.
L'auteur déclare que lors de la formulation de l'interprétation judiciaire de 2012, certains points de vue étaient que les lois étrangères obtenues par le tribunal, en particulier celles obtenues par le biais de traités, pourraient être directement utilisées comme base de jugement sans écouter les opinions des parties. Cependant, après discussion, la majorité a estimé que le tribunal devrait écouter pleinement les opinions des parties sur les lois étrangères, ce qui serait bénéfique pour que les juges chinois les appliquent correctement.
Deux situations peuvent se produire après que les parties ont eu un débat sur les lois étrangères. Premièrement, si toutes les parties concernées acceptent ou plaident d'appliquer la même loi étrangère, les tribunaux chinois peuvent appliquer cette loi étrangère comme convenu ou plaider par toutes les parties, mais les tribunaux devraient prêter attention à examiner si cela viole l'intérêt public de la société chinoise ou enfreint les intérêts légitimes d'un tiers. Deuxièmement, lorsque les parties concernées ont des opinions différentes sur le contenu et la signification du droit étranger, les juges exercent leur pouvoir discrétionnaire pour rendre un jugement raisonnable.
5. Conséquences du défaut de vérification du droit étranger
Le paragraphe 2 de l’article 10 de la loi sur l’application des lois aux relations civiles liées à l’étranger stipule clairement: «Si les lois étrangères ne peuvent être établies ou ne contiennent pas de dispositions pertinentes, les lois de la République populaire de Chine s’appliquent. " Le "défaut de vérification du droit étranger" doit être divisé comme suit:
je. Le tribunal a le devoir de vérifier le droit étranger
Le paragraphe 1 de l'article 17 de l'Interprétation judiciaire de 2012 dispose: << Si le tribunal populaire n'obtient pas les lois étrangères par des moyens raisonnables, tels que ceux fournis par les parties, ceux prévus par les traités internationaux qui sont entrés en vigueur en République populaire de Chine , et celles fournies par des experts juridiques chinois ou étrangers, ces lois peuvent être reconnues comme des lois étrangères qui ne peuvent être vérifiées. »
Cet article énumère seulement quelques moyens de vérifier le droit étranger, en d'autres termes, il souligne que le tribunal n'a pas besoin d'épuiser tous les moyens pour éviter de réduire l'efficacité du tribunal dans l'audition des affaires. Cependant, il souligne toujours que le tribunal ne peut le considérer "incapable de vérifier le droit étranger" que lorsqu'il s'agit de la situation où le tribunal "n'obtient pas les lois étrangères par des moyens raisonnables". De l’avis de l’auteur, cela oblige les juges à s’efforcer de vérifier le droit étranger et de l’appliquer correctement. Le droit étranger ne peut être facilement exclu au motif qu'il ne peut être vérifié.
ii. Les parties sont tenues de prouver le droit étranger
Le paragraphe 2 de l'article 17 de l'Interprétation judiciaire de 2012 stipule: "Lorsque, conformément aux dispositions du paragraphe 1 de l'article 10 de la loi sur l'application des lois aux relations civiles liées à l'étranger, les parties concernées devraient fournir les lois étrangères mais ne pas fournir de telles lois étrangères sans justification dans le délai raisonnable spécifié par le tribunal populaire, ces lois peuvent être reconnues comme des lois étrangères qui ne peuvent être vérifiées. »
Si les parties concernées choisissent d'être régies par le droit étranger, elles devraient prévoir ce droit étranger. Le tribunal fixe, le cas échéant, un délai raisonnable pour les parties. Dans le délai raisonnable, si les parties refusent de fournir des lois étrangères au tribunal sans justification appropriée, ou si elles ne fournissent pas de lois étrangères, le tribunal populaire est habilité à décider que «les lois étrangères ne peuvent être vérifiées». Cependant, si les parties ne peuvent pas fournir aux lois étrangères des "raisons justifiées", le tribunal devrait prolonger le délai de manière appropriée.
iii. Les parties sont tenues de prouver le droit étranger en cas de divergence
Si les parties ont déjà fourni le droit étranger, mais ont des opinions différentes sur le droit étranger, le tribunal déterminera lui-même le droit étranger, au lieu de qualifier cette situation de "non-constatation du droit étranger".
6. S'il y a une erreur dans l'application de la loi étrangère, peut-elle être considérée comme une "application erronée de la loi"?
Si une loi étrangère doit être appliquée à une affaire conformément aux règles de conflit de la Chine et que le juge a commis une erreur en appliquant la loi étrangère, l'auteur pense qu'elle devrait être considérée comme une "application erronée de la loi".
Conformément à la loi de procédure civile de la RPC, si la loi est mal appliquée, les parties peuvent faire appel du jugement qui n'a pas pris effet en première instance, puis le jugement peut être modifié par la cour d'appel. Quant au jugement qui est entré en vigueur, les parties peuvent également demander un nouveau procès (c'est-à-dire la «procédure de contrôle de l'arbitrage» en Chine). Cela signifie que si les juges chinois commettent des erreurs dans l'application des lois étrangères, le droit des parties à un recours judiciaire peut être garanti.
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Contributeurs: Guodong Du杜国栋 , Meng Yu 余 萌
